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帮助信息网络犯罪活动罪辩护要点归集
文章来源:包头律师事务所  发布者:包头律师  发布时间:2021-11-10 21:08:27   阅读:
 帮助信息网络犯罪活动罪为刑法修正案九新增加的罪名,被规定于《刑法》第二百八十七条之二,实践中鲜有无罪判例。笔者通过北大法宝平台,以“刑事”为案由、以“帮助信息网络犯罪活动罪”“无罪”为关键词,作了专业检索,检索结果为135个案例。截止到2021年4月28日,暂无帮助信息网络犯罪活动罪的无罪判决。通过最高人民检察院案件信息公开网,检索本罪的不起诉决定书,截止到2021年4月28日,仅检索到1份不起诉决定书。
基于此,笔者查阅了本罪全部的法律文书(含不起诉书),虽然存在从轻处罚判例,但绝大多数是基于行为人投案自首、主动退回违法所得、取得被害人谅解、认罪认罚等理由,尚无此罪独有罪轻辩点。通过检索发现,尽管大多数辩护人的辩护观点未被采纳,但是从帮助信息网络犯罪活动罪的角度来看,技术支持和帮助行为在对犯罪行为实施所起到的地位和作用,仍是值得辩护和争取的。为了给该类案件的辩护工作实践提供参考建议,笔者归纳总结了帮助信息网络犯罪活动罪的构成要件、并梳理了相关问题,供专业人士参考。
一、法律依据
(一)刑法
第二百八十七条之二 【帮助信息网络犯罪活动罪】明知他人利用信息网络实施犯罪,为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供广告推广、支付结算等帮助,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。
单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照第一款的规定处罚。
有前两款行为,同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。
(二)司法解释
最高法、最高检《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》【法释〔2019〕15号】
第十一条 为他人实施犯罪提供技术支持或者帮助,具有下列情形之一的,可以认定行为人明知他人利用信息网络实施犯罪,但是有相反证据的除外:
(一) 经监管部门告知后仍然实施有关行为的;
(二) 接到举报后不履行法定管理职责的;
(三) 交易价格或者方式明显异常的;
(四) 提供专门用于违法犯罪的程序、工具或者其他技术支持、帮助的;
(五) 频繁采用隐蔽上网、加密通信、销毁数据等措施或者使用虚假身份,逃避监管或者规避调查的;
(六) 为他人逃避监管或者规避调查提供技术支持、帮助的;
(七) 其他足以认定行为人明知的情形。
 第十五条 综合考虑社会危害程度、认罪悔罪态度等情节,认为犯罪情节轻微的,可以不起诉或者免予刑事处罚;情节显著轻微危害不大的,不以犯罪论处。
二、构成要件
(一)犯罪的客体要件
本罪的犯罪客体为网络秩序和网络安全。
(二)犯罪的客观要件
本罪的客观要件表现为为他人实施网络犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供广告推广、支付结算等帮助,情节严重的行为。
所谓“互联网接入”是指为他人提供访问互联网或者在互联网发布信息的通路。
所谓“服务器托管”是指将服务器或相关设备托管到具有专门数据中心的机房。托管的服务器一般由客户通过远程方式自行维护,由机房提供稳定的电源、带宽、温湿度等物理环境。
所谓“网络存储”通常是指通过网络存储、管理数据的载体空间,如常用的百度网盘、QQ中转站等。
所谓广告推广包含两种情况,第一是为利用信息网络实施犯罪的人拉客户、做广告;第二种情况是为他人设立的犯罪网站拉广告客户。
(三)犯罪的主体要件
本罪的主体为一般主体,既包括个人,亦包括单位。
(四)犯罪的主观要件
本罪的主观方面是故意。要求行为人明知他人利用信息网络实施犯罪而不阻止,如何推定主观明知,以及结合事实证据推翻办案机关“明知”的认定,是本罪认定的关键,应当结合一般人的认知水平和行为人的认知能力,相关行为是否违反法律的禁止性规定,行为人是否履行管理职责,是否逃避监管或者规避调查来综合认定。
三、入罪标准
最高法、最高检《关于办理帮助信息网络犯罪活动的解释》
第十二条 对违帮助信息网络犯罪活动罪的立案追诉标准做出了如下规定:
  明知他人利用信息网络实施犯罪,为其犯罪提供帮助,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百八十七条之二第一款规定的“情节严重”:
(一)为三个以上对象提供帮助的;
(二)支付结算金额二十万元以上的;
(三)以投放广告等方式提供资金五万元以上的;
(四)违法所得一万元以上的;
(五)二年内曾因非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动、危害计算机信息系统安全受过行政处罚,又帮助信息网络犯罪活动的;
(六)被帮助对象实施的犯罪造成严重后果的;
(七)其他情节严重的情形。
实施前款规定的行为,确因客观条件限制无法查证被帮助对象是否达到犯罪的程度,但相关数额总计达到前款第二项至第四项规定标准五倍以上,或者造成特别严重后果的,应当以帮助信息网络犯罪活动罪追究行为人的刑事责任。
典型案例
 典型案例1: 犯罪情节轻微的可以不起诉或免予刑事处罚
  案例指引:【河北省易县人民检察院不起诉决定书 易检一部刑不诉〔2021〕Z1号】
  决定要旨:李某某在明知他人利用微信号实施犯罪活动的情况下,将自己账号为lki-****的微信号以每天70元的价格出租给他人,帮助他人利用李某某的微信号实施信息网络犯罪活动,李某某从中赚取租金获利共210元。本院认为,李某某实施了《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二规定的行为,但李某某系初犯、在校学生,认罪认罚,出租微信号时间较短,犯罪情节较轻,根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定,依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定,决定对李某某不起诉。
典型案例2:
 
Ø  案例指引:刘朋飞、张涛等与屈迪迪、潘立志等诈骗案 【山西省太原市中级人民法院(2020)晋01刑终632号】
  案情简介:本案刘朋飞等人经合谋,通过非法手段获取相关股民信息后,建立微信群,彭妙霞与杨婷等人冒充股民,通过“股神老师"在直播间讲课,其他团伙成员对所谓的“股神"进行吹捧,经反复多次的授课及长时间虚假股民的吹嘘,在骗取被害人信任后,将被害人引入ATC投资平台,并由虚假客服人员指导被害人向ATC平台关联的个人银行账户入金,上级直播间犯罪团伙、平台投资犯罪团伙再按照事先约定的比例返还部分款项作为佣金。
Ø  裁判要旨:《刑法》第二百八十七条之二规定的帮助信息网络犯罪活动罪,系指明知他人利用信息网络实施犯罪,为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供广告推广、支付结算等帮助,情节严重的情形。而本案中彭妙霞与杨婷系冒充股民添加微信好友,然后拉人入群并利用固定话术与所谓的老师相互吹捧,使被害人陷入错误认识而入金,该二人的行为显然不属于为他人实施信息网络犯罪提供技术支持、广告推广或支付结算的情形,在犯罪活动中虽其起次要和辅助作用但并非仅仅是帮助作用,依法不构成帮助信息网络犯罪活动罪。
 
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