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包头律师析法:以夫妻名义同居生活财产如何分割代理词
文章来源:互联网  发布者:包头律师  发布时间:2013-6-16 1:31:34   阅读:6766

尊敬的审判长、审判员:

受上诉人委托,和内蒙古昆峰律师所的指派,本律师代理参加本次庭审。本代理人认为,一审法院的判决是错误的,事实不清,证据不足,适用法律错误。现发表代理意见如下:

一、事实认定不清,证据不足

(一)关于房产权属

1、一审法院依被告(反诉原告)申请进行的调查购房还贷记录情况说明、原告(反诉被告)提供的购房证明及证人证言(见一审庭审调查和记录),均已证明,该案争议房产为上诉人投资购买,户名、还贷均为上诉人,与被上诉人李某无关,没有任何证据证明该房产系二人共同投资购买,相反,白玉文等多名证人证明,“这个房子的每个钉子都是贾文的”。一审法院不顾客观事实和证据,而仅以李某个人空洞所言就主观地认定该房产系“一般共有财产”是错误的。一审法院认为“同居以后购买的住宅楼双方均进行了投资”,但并未说明这一投资的事实根据是什么。     

2、被上诉人李某所言该房屋系其出资装修,故该房产系二人共同出资购买,并且一审法院也认定为“一般共有财产”,这是极其错误的。众所周知,取得所有权就享有了占有、使用、收益和处分的完全权利,上诉人出资购买该房屋就享有了以上的绝对权利;而装修装饰仅享有使用和收益的权利,是一种非产权人在使用他人的财产上增添附属物的添附行为(见《民通意见》第八十条),属于从物,它是不能改变该房产的所有权性质的;对房屋装修并非房屋所有权出资。在购买房屋的协议里,没有装修房屋是所有权出资的约定,购房款中也不包括这项内容,被上诉人也是口说无凭,并无书面约定,仅是被上诉人的片面之词。

3、该房屋装修费用当然由该房屋所有权人(上诉人)承担,除非有证据证明系他人所为,这是生活的一般逻辑和法律的一般原理。被上诉人在一审庭审时出示的装修房屋时的购买收据和证人证言,不足为凭。第一,凡是收据未注明交款人的,那是上诉人贾文交的款、买的东西或雇的人,在上诉人有业务出去跑运输时,就委托李某处理装修方面的事务,李某经手的就签了她的名字,这就是为什么有的签了她的名有的没签名,否则应该都签有她的名字,即使委托李某处理部分装修事务,但费用由上诉人支付。以上情形,证人白玉文、陈勇、柏根来、张汉蒙等证人均依法出庭作了证明。据此,事情的真实情况一目了然;第二,被上诉人在一审法院提供的徐海军、高俊、张建业、李德泉等证人证言,由于这些证人都无故未出庭作证,根据《民事诉讼证据规则若干规定》第55条、第56条、第69条的规定,均为无效证据,应不予采纳,然而一审法院采信了,这是违反法律规定的;相反,上诉人在一审期间提供的证人,均出庭作了证,但恰恰一审法院没有采信,上诉认认为这是极不公正的,可以说是颠倒黑白,混淆十分,二审法院应予以彻底纠正,以昭示法律的严明。

(二)关于货运经营和收入

1、被上诉人跑了几次运输,到底做了些什么,在货运经营中起到了什么作用,一审法院没有调查清楚,李某也无法说清,因为上诉人所经营的货运业务,是苦重活、到处跑、跑长途,根本就不是女人干的活,她既不会开车,也不用她装卸,更没有业务联系,她和上诉人共同经营什么?一审法院仅凭被上诉人笼统的一面之词,就以“双方均不程度地经营了该车”为由断定为共同经营,而全然不顾上诉人的陈述和证人证言。共同经营应该是投入资金,或亲自持续、稳定地参与经营付出劳动,并且有自己的职责,还能够对外独立承担民事责任等等,李某根本不具备这些要素。另外李某在庭审中一会儿说她主要照顾家,一会儿又说她主要帮助经营货运,一会儿说她有钱给上诉人投资了,一会儿又说她既无工作也无钱,还为上诉人省钱,她成了变形金刚了,什么有利就说什么,一审法院听了就信,这简直是视法律如儿戏。

2、上诉人的经营收入在哪里?上诉人在一审庭审时已陈述,经营货运的收入均已用于日常开销,抚养两个孩子和赡养生病的老人,每月还要给被上诉人1000元,以及其他开销,没有一点剩余了,但一审法院置若罔闻,只是以“该汽车年收入约50000元”,就强行判决由上诉人向李某给付汽车利润20000元。这些所谓的利润在那里存放着呢?这些收入已经不存在了,上诉人又从哪里给她找这两万元?如果这些所谓的利润在李某处放着,那么应该由她向上诉人给付才对。分割的应该是存在之物或债,经过消费在法律上已经不存在的物或债,还怎么能分割?一审判决匪夷所思、莫名其妙。

二、适用法律错误。《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第十条规定,解除非法同居关系时,同居生活期间双方共同所得的收入和购置的财产,按一般共有财产处理。然而,上面的事实已经充分说明,上诉人和被上诉人没有共同经营,就谈不上共同收入;也没有共同购置房产,不存在“一般共有财产”关系,因此,分割房屋无法律依据,分割货运经营收入,更是无稽之谈。一审法院片面理解法律,又错误认定事实,那么导致错误的判决是必然的,恳请二审法院明察公断,还上诉人一个公道。

三、一审程序违法

一审开庭后审理过程中,被上诉人李某提出反诉,法院不应允许。《民事证据若干规定》第34条第三款规定:当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的,应当在举证期限届满前提出。此外,本案一审是适用的普通程序,但参加庭审的只有一名法官。

综上所述,本代理人认为,九原区沙河镇永绿花园31单元5层东户房产完全为上诉人个人拥有的合法财产,货运经营所得为上诉人个人合法收入,理应受到法律的保护;一审法院不尊重客观事实和相关的证据规则,又错误理解和适用最高院《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第十条的规定,理应纠正。为此,希望二审法院查明公断,依法改判,驳回被上诉人要求分割该房产的请求,驳回被上诉人要求分割货运用经营收入的请求。

代理人:

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