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强制猥亵罪的认定
文章来源:包头律师事务所  发布者:包头律师  发布时间:2020-1-14 21:07:27   阅读:561
甘肃省庆阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2019)甘10刑终166号
原公诉机关甘肃省华池县人民检察院。
甘肃省华池县人民法院审理甘肃省华池县人民检察院指控原审被告人张成成犯强制猥亵罪一案,于2019年8月15日作出(2019)甘1023刑初87号刑事判决。宣判后,原审被告人张成成不服,提出上诉。本院依法组成合议庭,于2019年11月7日不公开开庭审理了本案,庆阳市人民检察院指派检察员冯海波出庭履行职务,原审被告人张成成及其辩护人柴志鑫均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定,2018年12月7日凌晨3时许,被告人张成成酒后窜至被害人张某某位于华池县步行街“米兰服装店”北侧巷道,沿天然气管道攀爬从窗户进入被害人张某某服装店二楼室内,张某某发现后大声呼救,张遂用手捂住被害人口鼻,对其进行言语威胁、恐吓,迫使被害人脱去内裤,并用自己的手机拍摄被害人裸照十余张。后被害人挣脱后大声呼救,张成成紧随其后并再次用手捂住其口鼻。此时,张文涛、刘生成正从隔壁“龙兴”宾馆四楼过道经过,听见呼救声,便到窗口打开手机查看,并大声说话,被告人张成成听见说话声后便翻窗逃离现场,在逃离时从二楼窗户坠落致其头部受伤。
原审法院认为,被告人张成成以暴力、胁迫的手段强制猥亵、侮辱妇女,其行为已构成强制猥亵、侮辱罪。被告人在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,系累犯,应从重处罚。遂依据《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第六十五条之规定,判决:被告人张成成犯强制猥亵、侮辱罪,判处有期徒刑三年六个月。随案移送作案工具OPPO手机一部,依法没收。
原审被告人张成成上诉提出,其没有蓄意进入被害人房间实施犯罪的主观故意,进入房间的目的是为了寻找朋友,在知道进错房间后因担心被害人报警才产生拍裸照威胁的想法,没有使用暴力、威胁手段,原判适用法律错误,请求二审法院撤销原判,对其以非法侵入他人住宅罪定罪处罚。
辩护人柴志鑫认为,对上诉人张成成构成强制猥亵罪不持异议,上诉人具有坦白情节,主观恶性小,社会危害性不大,当庭自愿认罪,建议对其从轻处罚。
庆阳市人民检察院认为,上诉人张成成构成强制猥亵罪,原判认定其构成强制猥亵、侮辱罪罪名不当。原判认定事实清楚、证据确实充分,量刑适当,但适用罪名不准确,建议二审法院依法改判。
二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
上述事实,有下列证据予以证实:
1、接受刑事案件登记表、立案决定书,证实案件的来源情况。
2、现场勘验笔录、现场图、现场照片,证实案发地点及现场情况。
3、检查笔录、扣押物品清单、随案移送物品清单,证实张成成强制猥亵被害人时所用的作案工具手机已被依法检查、扣押并随案移送。
4、辨认笔录及照片,证实经被害人张某某辨认张成成就是2018年12月7日凌晨进入其服装店二楼的男子。
5、庆阳市人民医院住院病历、检查报告单、证人秦富祥的证言,证实张成成从二楼窗户坠落的伤情。
6、到案经过、取保候审决定书、拘留证、逮捕证,证实上诉人张成成系被动到案以及到案后被采取强制措施的情况。
7、上海市闵行区人民法院(2014)闵刑初字第348号刑事判决书、上海市第一中级人民法院(2016)沪01刑更2855号刑事裁定书、假释证明书、解除社区矫正证明书,证实上诉人张成成的前科犯罪情况。
8、户籍证明、中共乔川乡委员会便笺,证实上诉人张成成的个人基本情况,具有完全刑事责任能力。
9、证人张文涛、刘生成的证言、被害人张某某陈述、上诉人张成成供述,证实被告人作案的事实及经过。
以上证据,已经一审法院庭审质证、认证,二审中控辩双方亦无异议,其来源合法,内容客观、真实,本院予以确认。
关于上诉人张成成所提其对被害人没有暴力胁迫的行为,不构成强制猥亵罪的上诉理由。经查,上诉人张成成采取对被害人捂口鼻的暴力方式,在进行言语威胁后,迫使被害人违背意愿脱去内裤并拍摄裸照的行为符合强制猥亵罪的构成要件,上诉人的上诉理由不能成立,不予支持。
关于辩护人所提原判对上诉人张成成量刑过重的辩护意见。经查,上诉人张成成自始至终对其暴力、威胁、猥亵被害人的犯罪事实未如实供述,对其犯罪动机的供述不能自圆其说且不符合常理,不符合坦白的认定条件。强制猥亵罪的法定刑为五年以下有期徒刑或者拘役,原判在综合考虑上诉人张成成犯罪行为的危害性以及其具有累犯从重处罚情节的情况下,对其判处有期徒刑三年六个月,量刑并无不当,辩护人的辩护意见不能成立,不予支持。
本院认为,上诉人张成成在实施强制猥亵的犯罪过程中,对被害人并无侮辱行为,《刑法》第一百三十七条是选择性罪名,原判在法律适用上没有加以区分对上诉人以强制猥亵、侮辱罪定罪不准确,对上诉人应以强制猥亵罪定罪处罚。原审判决认定事实清楚,证据确实、充分,审判程序合法,但定罪不准确,应予纠正。经本院讨论决定,依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(二)项、第二百四十四条、《中华人民共和国刑法》第一百三十七条第一款之规定,判决如下:
一、维持华池县人民法院(2019)甘1023刑初87号刑事判决第二项中对涉案财产的处理部分;
二、撤销华池县人民法院(2019)甘1023刑初87号刑事判决第一项即对上诉人张成成的定罪、处刑部分;
三、上诉人张成成犯强制猥亵罪,判处有期徒刑三年六个月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月8日起至2022年10月7日止。)
本判决为终审判决。
审判长 范 春
审判员 陈 媛
审判员 陈金学
二〇一九年十二月三日
书记员 安占国
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